ثالثًا: مفهوم النظام العام:

وقد لا يبعد عن هذا المفهوم ما نسميه في الإسلام بالمعروف"، أو"قاعدة المصلحة"على اختلاف في المدلولين، وقد أشار إليه الإعلان العالمي لحقوق الإنسان كشرط من شروط التطبيق الميداني لمقتضيات الإعلان في المادة التاسعة والعشرين:"يخضع الفرد في ممارسة حقوقه وحرياته لتلك القيود التي يقررها القانون فقط؛ لضمان الاعتراف بحقوق الغير وحرياته واحترامها، ولتحقيق المقتضيات العادلة للنظام العام والمصلحة العامة والأخلاق في مجتمع ديمقراطي"."

وقد فسر القانونيون النظام العام بأنه: أمر يتعلق بتحقيق مصلحة عامة سياسية أو اقتصادية أو اجتماعية تتعلق بنظام المجتمع الأعلى، ولا نستطيع أن نحصر النظام العام في دائرة دون أخرى، فهو أمر متغير يضيق ويتسع حسبما يعده الناس في حضارة معينة مصلحة عامة، ولا توجد قاعدة ثابتة تحدد النظام العام تحديدًا مطلقًا يتماشى مع كل زمان ومكان؛ لأن النظام العام شيء نسبي، وكل ما نستطيعه هو أن نضع معيارًا مرنًا يكون معيارًا المصلحة العامة، وتطبيق هذا المعيار في حضارة معينة يؤدي إلى نتائج غير التي نصل إليها في حضارة أخرى". هذا ما يراه السنهوري."

إن تعريف السنهوري هو تعريف دقيق للنظام العام من كونه مبدأ يختلف من نظام إلى آخر ومن حضارة إلى أخرى باعتباره راجعًا إلى النظام الأعلى للمجتمع؛ ولهذا عبر عنه بعض القانونين الغربيين بأنه مبدأ غامض، وأن هذا الغموض متعمد ليتيح للسلطات المعنية تقدير الحاجة إلى التدخل مثلًا، فهو غموض يؤسس للمرونة التي يقصد المقنن إليها لتحقيق المصلحة المتوخاة.

ويرى السنهوري في كتابه"مصادر الحق"أن النظام العام يرادفه في الفقه الإسلامي"حق الله تعالى"في مقابل الحق الخاص، وهو حق لا يمكن إسقاطه ولا العفو، وبني على ذلك كثيرًا من المسائل الفقهية والقانونية مقارنة.

ومن أمثلة ذلك في الشريعة أنه لا يمكن أن يتنازل عن نسبه لينسب إلى غير

أبيه، وكل العقود التي يعترض فيها الشرع على إرادة المتعاقدين: كالعقود الربوية، والعقد على المحرمات: كالخمر، والخنزير. (1/ 86) .

وسبق أن شرحنا أن النظام العام قد يرادف العرف، وهذا حيث يوجد فراغ تشريعي، وهو أكثر"النظام العام"عند الغربيين؛ ولكنه قد يكون تطبيقا لنص

أو قاعدة، وحينئذ يكون قريبًا من حق الله تعالى الذي أشار إليه العلامة السنهوري.

وقد أشار القانوني الفرنسي هنري كابتان إلى أن"النظام العام"قد يكون ناشئًا عن مبادئ غير مكتوبة"العرف"ومبادئ مكتوبة؛ حيث يقول: إن النظام العام هو مجموعة المبادئ