نظرية العقد والكفالة

للإمام الشهيد عبدالله عزام

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

يرد كتاب الكفالة -غالبا - في كتب الفقه بعد كتاب البيع لأنه قد لا يطمئن البائع إلى المشتري فيحتاج إلى من يكفله بالثمن وقد لا يطمئن المشتري إلى البائع فيحتاج إلى من يكفله بالمبيع (في عقد السلم) .

فضائلها:

إن للكفالة أجرا وثوابا لأنه تفريج كربة من كرب المسلمين فهي تفريج لكرب البائع الخائف على ماله وتفريج لكرب المدين الخائف على نفسه, فهي قربة إلى الله, وتنفيس عن المسلمين.

ففي صحيح مسلم عن أبى هريرة قال رسول الله ص؛ من نفس عن مؤمن كربة من كرب الدنيا نف س الله عنه كربة من كرب يوم القيامة, ومن يس ر على معسر يس ر الله عليه في الدنيا والآخرة, ومن ستر مسلما ستره الله في الدنيا والآخرة.

والله في عون العبد ما كان العبد في عون أخيه ... (1) رياض الصالحين صـ 125.

جاء في الدر المختار (2) حاشية ابن عابدين 4/ 283. (وتركها أحوط , مكتوب في التوراة الزعامة أولها ملامة وأوسطها ندامة وأخرها غرامة)

أسماؤها:

الكفالة, الضمان, الحمالة, الزعامة, العبارة.

والرجل الذي يتكفل يسمى: كفيل, ضمين, حميل, زعيم, صبير.

1 -فالضامن والضمين: بالمال.

2 -الحميل: بالدية.

3 -الزعيم: بالمال العظيم.

4 -الكفيل: بالنفس.

5 -الصبير: يعم الكل (1) انظر نهاية المحتاج للرملي 4/ 418. فتح القدير على الهداية 6/ 282 شرح المجلة لسليم رستم باز 333 المغني لابن قدامة 4/ 590 بداية المجتهد 2/ 221.

هذا ما غلب استعماله في هذه الاصطلاحات وإلا فإن كل واحد منها يمكن اطلاقه على الكل.

قال ابن حبان: الزعيم لغة أهل المدينة والحميل لغة أهل العراق والكفيل لغة أهل مصر) (2) نصب الراية 4/ 58.

معنى الضمان والكفالة لغة:

الضمين: الكفيل, ضمن الشيء: وبه ضمنا وضمانا: إذا كفله.

ضمنه إياه: كف له ضمنته الشيء: غر مته.

ضم ن الشيء: أي أودعه إياه كما تودع الميت القبر وقد تضمنه هو.

والمضامين: ما في بطون الحوامل من كل شيء كانهن تضمنه.

(الامام ضامن والمؤذن مؤتمن) : فالإمام كأنه متكفل لهم بصحة صلاتهم

ولذا: فالضمان إما: من الضم: لأنه ضم ذمة إلى ذمة.

أو من الضمن: الاحتواء لأن ذمة الضمين تحتوي الحق.

أما الكفالة: فهي من ك ف ل وبالفتح أصح يكفل: ضم إلى نفسه شيئا يرعاه (وكفلها زكريا) أي ضمها إليه ليقوم بمصالحها.

والكفل: كساء يوضع تحت الرجل.

الكفل من الرجال: الذي في مؤخرة الحرب همه في التأخر والفرار.

الكفل: الم ثل (يؤتكم ك ف لين من رحمته) .

قال ابن الأنباري: تكفلت بالشيء: الزمته نفسي وأزلت عنه الضيعة والذهاب وهو مأخوذ من الك فل: وهو ما يحفظ الراكب من خلفه, فالكفالة: تحمي آخر الد ي ن. فكأن عاقبة الدين محمية.

والك فيل: الضامن والأنثى: كفيل أيضا.

جمع الكافل: كفل.

جمع الكفيل: كفلاء.

وسمي ذو الكفل بهذا الإسم: قيل: كفل كل يوم بمائة ركعة فوفى بها وقيل: لأنه كان يلبس كساء كالك فل (ما يوضع تحت السرج) .

وقيل: لأنه كفل جماعة من الأنبياء لملك أراد قتلهم.

وقال الزجاج: إن ذا الكفل سمي بهذا الإسم لأنه تكفل بأمر نبي في أمته فقام بما يجب فيهم (1) أنظر معني ضمن في لسان العرب 13/ 259 ومعنى كفل في لسان العرب 11/ 588 والنهاية في غريب الحديث لابن الأثير 4/ 192.

الكفالة اصطلاحا:

عرفها ابن قدامة في المغني (2) المغني 4/ 590.: ضم ذمة الضامن إلى ذمة المضمون عنه في التزام الحق, فيثبت في ذمتهما جميعا.

وعرفها الرملي في نهاية المحتاج (3) نهاية المحتاج/ المنهاج 4/ 418. (تطلق على التزام الدين والعين والبدن وعلى العقد المحصل لذلك) .

اعتراض: وقد أخذ على الحنبلية والشافعية (ابن قدامة, الرملي) أنهم يعتبرون الدين ثابتا في ذمة المكفول وفي ذمة الكفيل وهذا يجعل الدين الواحد دينين.